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数罪并罚中管制刑执行期间再犯罪应否认定为累犯——叶X敏盗窃案

发布时间:2021-05-13 点击次数: 次 来源:互联网整理,仅供参考

【中  码】刑法总则·刑罚裁量·量刑制度·累犯·一般累犯(g12020301411)

【关  词】刑事 盗窃 累犯 管制 有期徒刑 数罪并罚

【学科课程】刑法总则

【知  点】累犯 管制 数罪并罚 盗窃罪

【教学目标】掌握累犯的概念,明确累犯的特征。

【裁判机关】江苏省南京市中级人民法院

【程序类型】刑事公诉二审

【案例效力】被最高人民法院《人民司法·案例》2015年第4(总第711)收录

 

【案例信息】

【罪    名】盗窃罪

【案    号】(2014)宁刑二终字第74

【判决日期】20140709

【审理法官】邓玲 王瑞琼 汪波

【上  人】X敏(原审被告人)

 

【争议焦点】 

行为人因犯数罪而被判处有期徒刑和管制,其在有期徒刑执行完毕之后,管制执行期间又犯盗窃罪的,是否构成累犯。

【裁判结果】 

一审法院认定:被告人X敏的行为构成盗窃罪,其曾因故意犯罪被判处有期徒刑,现在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,依法应当从重处罚。被告人X敏在判决宣告以后,刑罚执行完毕以前又犯新罪,应当数罪并罚。

一审法院判决:被告人X敏犯盗窃罪,判处有期徒刑十个月,罚金人民币三千元,与前罪余刑管制八个月二十四日,罚金人民币八千元并罚,决定执行有期徒刑十个月,管制八个月二十四日,罚金人民币一万一千元。

被告人X敏不服一审判决,以一审判决量刑过重为由,提起上诉,请求二审对其从轻改判。

公诉机关认为:一审法院判决正确;另外,上诉人X敏在管制执行期间再犯罪,不应认定为累犯。

二审法院判决:维持一审判决对上诉人X敏的定罪、罚金部分、前罪余刑部分以及决定执行的管制和罚金部分;撤销一审判决对上诉人X敏新罪量刑的主刑部分以及决定执行的有期徒刑部分;上诉人X敏犯盗窃罪,判处有期徒刑九个月,罚金人民币三千元,与前罪余刑管制八个月二十四日,罚金人民币八千元并罚,决定执行有期徒刑九个月,管制八个月二十四日,罚金人民币一万一千元。

【裁判要旨】 

行为人因犯数罪而被判处有期徒刑和管制,其在有期徒刑执行完毕之后,管制执行期间又犯盗窃罪。根据法律规定,被判处有期徒刑以上刑罚的罪犯,在刑罚执行期间再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的不认定为累犯。此处的“刑罚执行期间”中的“刑罚”应包括管制。行为人的有期徒刑虽已执行完毕,但管制尚在执行期间,属于主刑尚未执行完毕的情形。故行为人在主刑执行期间再犯罪不应认定累犯,仅须依据数罪并罚的规定处理。

【法理评析】 

根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定,被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯。正确理解该法条,需要把握两点因素:一是“被判处有期徒刑以上刑罚”中“刑罚”的范围。此处的“以上”包含本数。故“有期徒刑以上刑罚”应包括死刑、无期徒刑、有期徒刑。除此之外,因数罪并罚被判处“有期徒刑及管制”的主刑结果当然应包含在“有期徒刑以上刑罚”的范围。二是“刑罚执行完毕后”中“刑罚”的范围。由于法律和司法解释尚未就此处“刑罚”的范围作出明确规定,故应利用体系解释的方法对此处“刑罚”的范围作出合理界定。一方面,该“刑罚”不应包含附加刑。原因是如果此处的刑罚包括附加刑,即会给累犯的认定造成极大的不确定性。另一方面,该“刑罚”应当包含数罪并罚判决中的管制刑。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款的规定,数罪中有判处有期徒刑和管制的,有期徒刑执行完毕后,管制仍须执行。在数罪并罚的判决中,“有期徒刑及管制”应当作为整体主刑来对待。主刑未全部执行完毕的,不宜认定“刑罚执行完毕”,该结论符合罪刑法定原则。既然《中华人民共和国刑法》第六十五条没有明确把数罪并罚中的“管制刑”排除在外,故适用法律时,不应当作出不利于被告人的法理推论。

本案中,行为人因数罪并罚被判处有期徒刑及管制的,只有有期徒刑和管制刑全部执行完毕才能认定“刑罚执行完毕”。行为人在有期徒刑执行完毕后,管制执行期间又秘密窃取他人数额较大的财物的,其行为构成盗窃罪。根据以上分析,有期徒刑执行完毕后,管制执行期间应属于“刑罚执行期间”。行为人在前罪刑罚执行期间再犯盗窃罪的,不符合累犯的认定标准,此种情况仅须按照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定作并罚处理。

【适用法律】 

《中华人民共和国刑法》第三十八条 管制的期限,为三个月以上二年以下。 

判处管制,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。 

对判处管制的犯罪分子,依法实行社区矫正。 

违反第二款规定的禁止令的,由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。

第四十一条 管制的刑期,从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期二日。

第五十二条 判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的,可以酌情减少或者免除。

第六十五条 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 

前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。

第六十九条 判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。 

数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。

第七十一条 判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。

第二百六十四条 盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理:

()原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判;

()原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判;

()原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。

原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后,被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的,第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定,不得再发回原审人民法院重新审判。

【法律文书】 

拘留通知书 逮捕决定书 刑事起诉状 公诉意见书 辩护词 刑事答辩状 刑事上诉状 刑事一审判决书 刑事二审判决书

【思考题和试题】 

1.简述一般累犯与特殊累犯的构成要件。

2.试分析主刑执行完毕后附加刑执行期间犯罪能否构成累犯。

3.试述数罪并罚的概念及计算方法。

【裁判文书原文】 (如使用请核对裁判文书原件内容)

《刑事判决书》

原公诉机关南京市江宁区人民检察院。

上诉人(原审被告人)X敏,女,1971813日,汉族,无业。2000年因吸毒被劳动教养二年;2002年因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月,罚金人民币二千元;2003年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月,罚金人民币二千元;2004年因非法持有毒品被劳动教养三年;20075月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月,罚金人民币一千元;20095月因犯盗窃罪被判处管制二年,罚金人民币三千元;20096月因盗窃被劳动教养一年;2010年因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月,管制一年一个月二十日,罚金人民币七千元;20122月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月,罚金人民币一千元,与前罪余刑管制一年一个月二十日,罚金人民币七千元并罚,决定执行有期徒刑八个月,管制一年一个月二十日(自2012819日起至2013108日止),罚金人民币八千元。20131月因吸毒被强制隔离戒毒二年(自2013115日起至2015114日止)。因本案于20121114日被取保候审,20131218日被刑事拘留,201411日被逮捕。现羁押于南京市看守所。

南京市江宁区人民法院审理南京市江宁区人民检察院指控原审被告人X敏犯盗窃罪一案,于201449日作出(2014)江宁刑二初字第81号刑事判决。被告人X敏不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。南京市人民检察院指派代理检察员刘珏出庭履行职务,上诉人(原审被告人)X敏到庭参加诉讼。现已审理终结。

南京市江宁区人民法院判决认定,20121112日下午,被告人X敏在南京市江宁区秣陵街道秦淮路11号欧尚超市二楼儿童服装区,趁被害人X甲挑选商品之际,窃得X甲放在附近购物车内的拎包1只,内有现金人民币3650元。当日,被告人X敏被公安机关抓获归案,上述被盗财物已发还被害人。

上述事实,被告人X敏在开庭审理过程中并无异议,且有被害人X甲的陈述,证人刘x乙的证言,书证发破案及抓获经过、辨认笔录、接受证据材料清单、清点笔录、发还清单,被告人X敏的前科劣迹材料、强制隔离戒毒决定书、户籍资料、受案登记表、立案决定书、强制措施文书等证据证实,足以认定。

原审法院认为,被告人X敏以非法占有为目的,秘密窃取他人财物,数额较大,其行为已构成盗窃罪。被告人X敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑,在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,应当从重处罚。被告人X敏在判决宣告以后,刑罚执行完毕以前又犯新罪,应当数罪并罚。被告人X敏当庭自愿认罪,可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条的规定,判决被告人X敏犯盗窃罪,判处有期徒刑十个月,罚金人民币三千元,与前罪余刑管制八个月二十四日,罚金人民币八千元并罚,决定执行有期徒刑十个月,管制八个月二十四日,罚金人民币一万一千元。

X敏上诉提出,一审量刑过重。

出庭检察员的意见是:1、原审判决认定上诉人X敏犯盗窃罪的事实清楚,证据确实充分;2、上诉人X敏在管制执行期间再犯罪,不应认定为累犯。建议依法裁量。

经审理查明,原审人民法院认定上诉人(原审被告人)X敏犯盗窃罪的事实清楚,证据确实充分。上诉人X敏在本院审理期间,对原审判决认定的事实未提供新的证据。本院对原审人民法院认定的事实和质证、认证的证据予以确认。

本院认为,上诉人(原审被告人)X敏以非法占有为目的,秘密窃取他人财物,数额较大,其行为已构成盗窃罪。上诉人X敏到案后如实供述自己的罪行,依法从轻处罚。上诉人X敏在有期徒刑执行完毕以后,管制刑罚执行期间又犯新罪,依法不构成累犯,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。故一审法院认定上诉人X敏构成累犯不当,本院予以纠正,同时对上诉人X敏的量刑亦予以调整。上诉人的上诉理由成立,出庭检察员的意见符合事实和法律规定,本院均予以采纳。根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十一条、第六十九条、第三十八条、第四十一条、第五十二条、第五十三条的规定,判决如下:

一、维持南京市江宁区人民法院(2014)江宁刑二初字第81号刑事判决对上诉人(原审被告人)X敏的定罪、罚金部分、前罪余刑部分以及决定执行的管制和罚金部分,即被告人X敏犯盗窃罪,并处罚金人民币三千元,与前罪余刑管制八个月二十四日,罚金人民币八千元并罚,决定执行管制八个月二十四日,罚金人民币一万一千元;

二、撤销南京市江宁区人民法院(2014)江宁刑二初字第81号刑事判决对上诉人(原审被告人)X敏新罪量刑的主刑部分以及决定执行的有期徒刑部分,即判处有期徒刑十个月,决定执行有期徒刑十个月;

三、上诉人(原审被告人)X敏犯盗窃罪,判处有期徒刑九个月,罚金人民币三千元,与前罪余刑管制八个月二十四日,罚金人民币八千元并罚,决定执行有期徒刑九个月,管制八个月二十四日,罚金人民币一万一千元。

(有期徒刑刑期从判决执行之日起计算,判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自20131218日起至2014917日止。管制刑期自2014918日起至2015611日止。罚金于判决生效第二日起一个月内缴纳。)

本判决为终审判决。





 

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